Особенности составления договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью

Если участник соглашения неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки в отношении доли в уставном капитале, которую он должен был заключить по соглашению, то другая сторона вправе обратиться в арбитражный суд с иском о передаче ему доли или части доли. В этом случае решение суда является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРП изменений.

С помощью договора участников ООО возможно урегулировать следующие вопросы:

- предоставить миноритарному участнику ООО на определенный срок право вето при решении отдельных вопросов, связанных с управлением общества;

- обязать отдельных участников осуществлять действия по управлению ООО согласовано;

- обеспечить продажу доли уставном капитале ООО при наступлении определенных условий;

- предусмотреть особенности увеличения уставного капитала или принятие в общество третьих лиц;

- иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

6.5.7. Дополнительные методические рекомендации для преподавателей и студентов по теме 7 "Методика составления гражданско-правовых договоров"

Договор - наиболее распространенный документ, который приходится составлять юристам.

Условно можно выделить несколько стадий процесса составления договора:

- установление характера отношений, которые предполагается урегулировать договором;

- выбор типа договора;

- изучение законодательства и руководящих разъяснений высших судебных инстанций;

- определение структуры договора;

- подготовка текста договора.

Первая стадия является важной. Ее задачи: установить действительную волю контрагентов по договору с учетом цели, которой они стремятся достичь его заключением, и наиболее полно представить себе модель будущих взаимоотношений сторон.

От выяснения характера отношений будет зависеть выбор адекватного им типа (вида, подвида) договора, поскольку отношения с одним экономическим содержанием могут быть оформлены различными гражданско-правовыми договорами. Например, отношения, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, могут оформляться различными договорами: купли-продажи, подряда, простого товарищества, долевого участия в строительстве и т.д. При этом на практике при отсутствии знаний особенностей указанных договоров нередко либо в одном договоре используют несовместимые элементы указанных договоров, либо оформляют отношения не предназначенным для их регулирования договором. Признаки, по которым следует различать договоры в этой сфере, содержатся в постановлении Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. №54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» (пункты 6.7).При этом, если суд в спорной ситуации в данном случае не сможет установить юридическую природу договора, то ему следует квалифицировать его как договор купли–продажи будущей недвижимой вещи (пункт 4 постановления).

При этом юристу следует подбирать вид договора, оптимальный именно для данной обслуживаемой им стороны, не полагаться без достаточных оснований на предложение контрагента, так как интересы сторон при выборе договора могут не совпадать. Должны быть приняты во внимание и налоговые последствия, связанные с реализацией договора.

Соответствующие общим началам и смыслу гражданского законодательства отношения, которые невозможно или нецелесообразно типизировать, также могут быть оформлены гражданско-правовым договором. Согласно п.1 ст. 8, п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами договор, так называемый непоименованный договор. Применительно к непоименованным договорам уяснение характера взаимоотношений сторон и их содержания приобретает еще большее значение, поскольку пробелы договорного регулирования в такой ситуации невосполнимы применением правил об отдельных видах поименованных договоров.

Как указывается в п.5 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года №16 «О свободе договора и ее пределах», при оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т.д.

В таких случаях следует учитывать, что к непоименованным договорам при отсутствии в них признаков смешанного договора (пункт 3 статьи 421 ГК РФ) правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются.

Только в исключительных случаях суд сможет применить к непоименованным договорам по аналогии закона в случае сходства отношений и отсутствия их прямого урегулирования соглашением сторон (пункт 1 статьи 6 ГК РФ) нормы об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор) (п. 3 ст. 421 ГК РФ). В отличие от непоименованных договоров и отношения сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. При составлении смешанного договора нужно учесть нормы, регулирующие отношения, составляющие содержание смешанного договора.

Стороны могут заключить и так называемый предварительный договор, т. е. договор о заключении другого (основного) договора в будущем (ст.429 ГК РФ). Цель такого договора – «связать» контрагентов и гарантировать заключение предусмотренного в предварительном договоре основного договора на ранее оговоренных условиях. Уклоняющаяся от заключения основного договора сторона может быть понуждена к его заключению другой стороной через суд. Особенность этого договора в том, что он состоит из двух основных частей. Первая часть относится собственно к предварительному договору и предусматривает обязанности сторон по заключению основного договора. Вторая часть предварительного договора посвящена условиям, на которых подлежит заключению основной договор. Предварительный договор должен содержать существенные условия основного договора. Следует с осторожностью включать в содержание предварительного договора условия о передаче по нему сумм в счёт основного договора (аванса, задатка). Так, согласно пункту 8 постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. №54, если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть, суды должны квалифицировать его как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате.

Выбрав нужный тип договора, следует изучить относящиеся к нему законодательство и судебную практику с целью:

- «освежить» в памяти содержание нормативных актов;

- установить последнюю их редакцию (значительную помощь в этом могут оказать правовые справочно-консультационные системы типа «КонсультантПлюс»);

- выявить соотношение между общими и специальными нормами;

- установить возможность применения диспозитивных норм. На диспозитивный характер нормы указывают содержащиеся в ней формулировки «если иное не установлено соглашением сторон договора», «если иное не предусмотрено договором». Стороны могут своим соглашением исключить применение установленного диспозитивной нормой правила либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой (п. 4 ст. 420 ГК РФ). Возможность определения условий договора по усмотрению сторон является проявлением принципа свободы гражданско-правового договора, но действие этого принципа имеет свои границы, в том числе в части свободы определения условий договора. Договор должен соответствовать императивным нормам: обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения (ст. 422 ГК РФ). Императивные нормы не могут быть изменены соглашением сторон.

При этом следует иметь в виду, что ВАС РФ в постановлении Пленума от 14 марта 2014 года №16 «О свободе договора и ее пределах» кардинальным образом изменил традиционные подходы к делению норм на императивные и диспозитивные.

Подтверждая закрепленные в пункте 4 статьи 421, статье 422 ГК РФ положения о соотношении императивных и диспозитивных норм, суд вместе с тем указал на то, что судам, применяя их, «следует учитывать, что норма, определяющая права и обязанности сторон договора, является императивной, если она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила (например, в ней предусмотрено, что такое соглашение ничтожно, запрещено или не допускается, либо указано на право сторон отступить от содержащегося в норме правила только в ту или иную сторону, либо названный запрет иным образом недвусмысленно выражен в тексте нормы)» (пункт 2 постановления). В пункте 3 постановления содержатся критерии императивности нормы. К ним относятся, при отсутствии в норме, регулирующей права и обязанности по договору, явно выраженного запрета установить иное:

а) Цель законодательного регулирования:

- необходимость для защиты особо значимых охраняемых законов (интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов и т.д.);

- недопущение грубого нарушения баланса интересов сторон.

б) Существо законодательного регулирования данного вида договора.

В свою очередь, согласно разъяснений того же постановления Пленума ВАС РФ, диспозитивность также может иметь свои ограничения: «если норма содержит прямое указание на возможность предусмотреть иное соглашением сторон, суд, исходя из существа нормы и целей законодательного регулирования, может истолковать такое указание ограничительно, то есть сделать вывод о том, что диспозитивность этой нормы ограничена определенными пределами, в рамках которых стороны договора свободны установить условие, отличное от содержащегося в ней правила».

Примеры, иллюстрирующие данные разъяснения, содержатся в пункте 3 постановления. Так, формально диспозитивная норма пункта 12 статьи 28.2 Закона Российской Федерации от 29.05.1992г. №2872-1 «О залоге», тем не менее, по мнению Суда, не позволяет сторонам своим соглашением уменьшить начальную продажную цену заложенного движимого имущества ниже восьмидесяти процентов стоимости, определенной в отчете оценщика. Императивность данной нормы в части недопустимости снижения начальной продажной цены обеспечивает защиту охраняемых законом интересов, как залогодателя, так и третьих лиц – других кредиторов залогодателя, которые вправе претендовать на удовлетворение своих требований за счет суммы оставшейся после удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Если норма не содержит явно выраженного запрета на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного в ней, и отсутствуют отмеченные выше критерии императивности она должна рассматриваться как диспозитивная.

Изменение подхода к квалификации норм в качестве императивных и диспозитивных, с одной стороны, предъявляет более высокие требования к качеству составляемых документов, а, с другой, расширяет возможность для более гибкого построения содержания договора. В соответствии со ст.427 ГК РФ для определения условий договора стороны могут воспользоваться, как указывается в пункте 7 постановления Пленума ВАС РФ №16 от 14 марта 2014 года, примерными (стандартной документацией), разработанными, в том числе саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями, участниками рынка для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. При этом стороны могут своим соглашением предусмотреть применение таких примерных условий (стандартной документации) к их отношениям по договору, как в полном объеме, так и частично, в том числе по своему усмотрению изменить положения стандартной документации или договориться о неприменении отдельных ее положений. При этом следует учесть, что при внесении в эти примерные условия изменений последние распространяют свое действие на отношения, возникающие из договора, предусматривающего отсылку к примерным условиям, лишь в случае, когда это прямо предусмотрено сторонами либо в самом договоре, либо в последующем соглашении.

Но, даже воспользовавшись принципом диспозитивности при установлении договорных условий и имея возможность, будучи сильной стороной в договоре, диктовать свои условия контрагенту, такая сторона и в этом случае не обладает безграничной свободой. Судом, с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий, могут быть не применены со ссылкой на пункт 4 статьи 1 ГК РФ, пункт 2 статьи 10 ГК РФ, условия, которые он сочтет несправедливыми (явно обременительными, нарушающими существенным образом баланс интересов сторон), либо слабая сторона в договоре может заявить о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ (см. пункты 8-10 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года №16).

- выяснить существенные условия договора. Без включения их в договор он считается незаключенным. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Выявление существенных условий договора зачастую также представляет собой непростую задачу, поскольку, во-первых, они не всегда сосредоточены в какой-либо одной статье, а, во-вторых, одни и те же условия, как в теории, так и на практике по-разному оцениваются на предмет их существенности. Поэтому при составлении договоров полезно ознакомиться с имеющими отношение к данному виду договоров руководящими разъяснениями высших судебных инстанций. Это позволит лучше уяснить правовые нормы и избежать при составлении договора ошибок, приводящих к судебным конфликтам.

С целью укрепления экономического оборота в практике ВАС РФ наметилась тенденция, направленная на либерализацию оценки существенности условий договора. Так, согласно пункту 2 постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 №54, для индивидуализации предмета договора купли-продажи недвижимости достаточно указания в договоре кадастрового номера объекта недвижимости (при его наличии). В договоре купли-продажи будущей недвижимой вещи индивидуализация предмета договора может быть осуществлена путем указания иных сведений, позволяющих установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору (например, местонахождение возводимой недвижимости, ориентировочная стоимость будущего здания или помещения, иные характеристики, свойства недвижимости, определенные, в частности, в соответствии с проектной документацией).

Вместе с тем, следует учитывать, что указанный выше подход пока не получил законодательного закрепления, а судебная практика имеет свойство меняться, поэтому, во избежание признания договора незаключенным по причине отсутствия в нем существенных условий, условия, в отношении существенности которых есть неопределенность, целесообразно в договоре определить.

Если договор связан с осуществлением предпринимательской деятельности, то ее регулирование отличается особенностями, которые нужно знать и учитывать при составлении договоров с участием предпринимателей. Выявление этих особенностей также представляет определенную сложность, поскольку нормы, рассчитанные на деятельность предпринимателей, не обособлены, находятся среди норм, регулирующих отношения с участием не предпринимателей. Например, согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 575 ГК РФ не допускается дарение между коммерческими организациями; согласно пункту 1 статьи 1015 ГК РФ доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия; сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации и т.д.

Договор в письменной форме может быть заключен несколькими способами: путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Одним из самых распространенных способов является составление единого документа. В указанных в законе случаях договор может быть заключен только таким способом, например, договор аренды здания и сооружения (пункт 1 статьи 651 ГК РФ).

По сложившейся практике документ, которым оформляются договорные отношения, должен иметь название - договор (соглашение, контракт), содержать дату и место его заключения, а также указание на стороны соглашения и должен быть подписан уполномоченными лицами. Обязательное скрепление договора печатью требуется, если стороны рассматривают проставление печати как атрибут письменной формы договора.

Стороны в договоре хотя бы раз в его преамбуле либо в конце договора, где содержатся сведения о реквизитах сторон, должны быть обозначены с максимальной степенью индивидуализации. Граждане индивидуализируются путем указания на фамилию, имя, отчество (полностью), место регистрации, место фактического проживания (если оно не совпадает с местом регистрации), паспортные данные. Информация о юридическом лице должна содержать указание на его полное наименование, место нахождения и на фамилию, имя и отчество лица, уполномоченного на подписание договора. Как правило, это его единоличный исполнительный орган - руководитель. Если договор подписывается от имени индивидуального предпринимателя, то необходима ссылка на документ, подтверждающий этот статус.

В связи с введением системы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей целесообразно указать в договоре на данные единого государственного реестра юридических лиц (индивидуальных предпринимателей), информацию об ИНН и банковских реквизитах.

Как граждане, так и юридические лица могут заключать договор через представителей. В этом случае факт представительства должен быть отражен в договоре записью о представителе и ссылкой на его полномочия (доверенность, договор поручения и т. п.). При подписании договора представителем в качестве стороны договора должен быть указан не представитель, а представляемый.

Стороны в договоре именуются так, как они обозначены в законе применительно к тому либо иному договору: покупатель - продавец, подрядчик - заказчик, арендатор - арендодатель и т.п. При составлении непоименованных договоров или договоров, применительно к которым закон не указывает на наименование сторон, стороны рекомендуется именовать так, чтобы при восприятии договора принятые обозначения были удобны. В таких случаях можно в качестве сокращения использовать указание на статус или организационно-правовую форму конкретной стороны, например: общество, предприятие, ассоциация, партнерство, гражданин. В дальнейшем по тексту следует придерживаться принятого сокращения. Распространена практика обозначения сторон путем их нумерации (сторона-1, сторона-2 и т.д.). Ее нельзя признать удачной, особенно в ситуации, когда сторон больше двух. В этом случае каждый раз при работе с договором нужно будет прибегать к идентификации сторон, что неудобно.

Выбор структуры договора определяется его содержанием. Структура объемного договора будет отличаться большей сложностью по сравнению с простым договором. Не следует оформление элементарных отношений усложнять за счет искусственного выделения в договоре разделов и подразделов. В этом случае можно ограничиться последовательным изложением условий, не группируя их по разделам. В сложных договорах структурирование текста необходимо.

Собственно содержание договора, как правило, включает в себя предмет договора, права и обязанности сторон, ответственность, положение о сроке действия договора и основаниях его изменения и прекращения. Договор может содержать также особые условия. Их обособление продиктовано различными причинами: стремлением подчеркнуть их важность, нежеланием нарушать структуру уже составленного договора при согласовании позднее новых условий, невозможностью их отнесения к какому-либо из разделов и др.

Иногда с целью избежания перегруженности непосредственно текста договора целесообразно некоторые его положения оформить в качестве приложений (подробное описание индивидуальных признаков вещи либо перечень передаваемого имущества в договоре купли-продажи или аренды, задание подрядчику, творческая заявка в авторском договоре заказа, план арендуемого помещения и т. п.). Приложение должно содержать указание на принадлежность к договору и быть подписано сторонами.

В разделе «Предмет договора» в сжатом виде формулируется суть оформляемых договором отношений путем изложения основных прав и обязанностей сторон. За образец берется имеющееся в законе определение договора.

При этом, с точки зрения момента возникновения договорных отношений, важно четко зафиксировать консенсуальный либо реальный характер договора. Формулировка консенсуального договора содержит указание на обязанность лица, например «продавец обязуется передать». В реальном договоре используется термин «передает», например «заимодавец передает» (а не «обязуется передать», как в консенсуальном кредитном договоре). Это особенно важно для случаев, когда закон позволяет соглашением сторон придать договору консенсуальный либо реальный характер (например, в отношении договора дарения - п. 1 ст. 572 ГК РФ, хранения – ст.886 ГК РФ).

Права и обязанности обычно группируются по субъектам, за которыми они закреплены. Положения о правах следует отделить от положений об обязанностях. Объемные по содержанию группы прав и обязанностей (как правило, процедурного характера) целесообразно обособить в отдельные разделы (например, правила о расчетах либо о порядке сдачи-приемки товара /выполненных работ/). Права и обязанности могут излагаться в последовательности, в которой предполагается исполнять договор. Возможно сочетание указанных выше принципов построения, но в любом случае структура договора должна отличаться логичностью и последовательностью.

Раздел о правах и обязанностях сторон может существовать как самостоятельный либо быть объединен с разделом об ответственности. Во втором случае при установлении обязанности здесь же оговариваются меры, гарантирующие ее исполнение.

При изложении правил раздела об ответственности важно учесть следующие принципиальные положения:

- предусмотренность законом мер ответственности, исключающая закрепление в договоре не указанных законом мер ответственности;

- возможность установления виновной ответственности при нарушении обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ);

- возможность установления солидарной ответственности (п. 1 ст. 322 ГК РФ) и устранения таковой по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 322 ГК РФ);

- характер неустойки по соотношению с убытками (зачетная, штрафная, исключительная, альтернативная). По умолчанию будет применяться зачетная неустойка, т. е. убытки подлежат взысканию лишь в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ);

- возможность увеличения в договоре размера законной неустойки, если закон этого не запрещает (п. 2 ст. 332 ГК РФ);

- соотношение процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) с неустойкой;

- возможность установления в договоре размера процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), отличного (большего или меньшего) от учетной ставки банковского процента (например, в размере 1/10 двойной ставки рефинансирования ЦБ РФ и т. п.);

- возможность закрепления в договоре иных по сравнению с законом правил определения убытков. В соответствии с п. 3 ст. 393 ГК РФ при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено в день удовлетворения должником требований кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было - в день предъявления иска. В договоре можно указать, например, что убытки будут определяться по ценам, сформировавшимся на определенной бирже на конкретный момент;

- возможность освобождения по соглашению сторон от исполнения обязательства в натуре при возмещении убытков и уплате неустойки (ч. 2 ст. 396 ГК РФ).

Раздел об основаниях изменения и расторжения договора необходим, если стороны хотят воспользоваться возможностями диспозитивных норм, относящихся к изменению и расторжению договора. Как правило, конкретные основания расторжения договора содержатся в нормах закона об отдельных видах договоров. Их нет смысла переносить в договор. Общие положения об основаниях и порядке изменения и расторжения договора содержатся в главе 29 ГК РФ. Пункт 1 ст. 450 исходит из презумпции возможности изменения и расторжения договора по соглашению сторон, но договором или законом может быть введен на это запрет.

Соглашение о расторжении или изменении договора является разновидностью сделки (договора), к которым предъявляются общие требования, содержащиеся в нормах о сделках и договорах. В частности, оно должно быть совершено в той же форме, что и первоначальный договор, если опять же в последнем не указано иное (п.1 ст. 452 ГК РФ). Во избежание споров, связанных с достигнутым соглашением об изменении или расторжении договора, соглашение об изменении должно быть составлено таким образом, чтобы было четко видно, какие конкретно изменения какого условия договора произошли, а в соглашении о расторжении должны быть урегулированы последствия расторжения.

С точки зрения юридической техники изменения в договор можно отразить одним из следующих способов:

- путем изложения отдельных разделов, пунктов, фраз, предложений договора в новой редакции;

- путем внесения изменений в некоторые разделы, пункты, фразы, предложения договора;

- путем дополнения договора новыми условиями;

- путем исключения из договора некоторых условий.

В соглашении об изменении и дополнении договора (оно может именоваться соглашением, дополнительным соглашением, дополнением) рекомендуется подробно указывать наименование, номер, тип, дату заключения договора, в который вносятся изменения. В некоторых ситуациях, в частности, для облегчения бухгалтерского отражения соответствующих изменений или для систематизации, если их много, целесообразно указывать причины изменения договора.

В отличие от правила п.1 ст. 450 ГК РФ одностороннее изменение и расторжение договора допускается только в случаях прямо предусмотренных кодексом, другими законами или договором (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

В договоре могут быть указаны дополнительные (по сравнению с законом) основания его расторжения, а также предусмотрен внесудебный порядок отказа от договора (см. п.п.2-3 ст. 450 ГК РФ). Например, в договоре аренды между предпринимателями можно предусмотреть и иные, чем в ст. 619-620 ГК РФ, основания его досрочного прекращения в одностороннем порядке, а также указать на возможность его одностороннего расторжения без обращения в суд. Однако такое широкое усмотрение сторон возможно лишь в отношении изменения и прекращения обязательств, связанных с осуществлением сторонами договора предпринимательской деятельности. Как разъясняется в пункте 2 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года №16, статья 310 ГК РФ допускает согласование в договоре права на одностороннее изменение или односторонний отказ от договора только в случаях, когда договор заключается в связи с осуществлением обеими его сторонами предпринимательской деятельности. Цель данной нормы состоит в защите слабой стороны договора. Следовательно, подразумеваемый в ней запрет не может распространяться на случаи, когда в договоре лишь одна из сторон которого выступает в качестве предпринимателя, право на одностороннее изменение или односторонний отказ от договора предоставлено стороне, не являющейся предпринимателем.

Односторонний отказ от исполнения обязательства, не связанного с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ). Это означает, что незаконной является достаточно распространенная практика включения в договоры, не связанные с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, условий о возможности их изменения или расторжения в одностороннем порядке по указанным в них основаниям. В частности, Конституционный суд РФ признал незаконной практику банков, заключающих срочный договор банковского вклада с вкладчиками-гражданами на условиях права банка на одностороннее уменьшение процентов.

В соответствии с п.1 ст. 451 ГК РФ в договоре можно предусмотреть запрет на его изменение либо расторжение в связи с существенным изменением обстоятельств.

Законодательством и практикой выработаны определенные требования к оформлению договора. Текст договора должен быть написан ясно и четко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки должны быть обозначены хотя бы один раз словами. Следует избегать длинных предложений с причастными и деепричастными оборотами, использование которых может привести к искажению смысла условия договора, к его неоднозначному толкованию. Без необходимости не следует использовать иностранные слова, а также узкоспециальные термины без их определения в договоре.

Недопустимы в договоре зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, подчистки либо подписки. В договоре, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью (если стороной является юридическое лицо). Договоры, составленные с нарушением указанных требований, не принимаются нотариусами для совершения нотариальных действий (ст.45 «Основ законодательства о нотариате»).

Пункты договора нумеруются. Нумерация разделов должна отличаться от нумерации подразделов и статей, но указывать на их связь друг с другом. Это придает договору четкость, логичность, упрощает работу с ним, снижает риск ошибок при конструировании отсылочных норм, заключении соглашений об изменении договора, переписке.

В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Данный способ заключения договоров находит все более широкое применение в связи с необходимостью наиболее быстрого установления гражданско-правовых связей между субъектами, находящимися в отдалении друг от друга. Однако на практике следует быть очень осторожными при согласовании гражданско-правовых документов по факсу, электронно или уж тем более по телефону.

Для того, чтобы документы, подписываемые или передаваемые таким путем, свидетельствовали о заключении договора между сторонами именно на тех условиях, которые имели в виду стороны, следует соблюдать ряд установленных правил. В соответствии со ст. 435 ГК РФ оферта как предложение заключить договор, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, должно достаточно определенно и выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.

Для заключения договора необходимо, чтобы предложение было акцептовано. Согласно ст. 438 ГК РФ принятие предложения о заключении договора (акцепт) должно исходить только от того лица, которому сделана оферта. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцепт может быть выражен также путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.).

В любом случае конкретный выбор способа заключения договора отдан на усмотрение сторон и зависит от особенностей их взаимоотношений и специфики выбранной ими договорной модели.

Если у стороны, получившей оферту (проект договора), имеются возражения по предложенным другой стороной условиям, то данная сторона может отказаться от заключения договора либо составить протокол разногласий.

Протокол разногласий оформляется, как правило, в виде таблицы, в графах которой последовательно отражаются пункты договора, в отношении которых у стороны имеются возражения, и, соответственно, новая редакция условий договора (либо их изменения, либо указание на необходимость их исключить), предлагаемая лицом, составляющим протокол разногласий. Протокол разногласий целесообразно составлять и подписывать в трех экземплярах, один из которых следует подшивать к проекту договора, который остается у стороны, составившей протокол. Два других экземпляра протокола вместе со вторым экземпляром договора возвращаются стороне, направившей оферту. Подписывая в таких случаях договор, следует обязательно указывать в нем о наличии разногласий, делая соответствующую отметку. Важно при этом понимать, что подписание договора с протоколом разногласий означает, что договор еще не заключен, так как не согласованы все его условия. Поэтому протокол разногласий необходимо составлять таким образом, чтобы в случае его подписания стороной, направившей оферту, была обеспечена ясность в отношении того, чья редакция тех или иных условий договора считается согласованной. Для этого в протоколе, возможно, указывать, например, фразу о том, что подписание настоящего протокола разногласий означает заключение договора в указанной выше редакции покупателя.

Для урегулирования спорных условий договора после оформления протокола разногласий стороной, получившей такой протокол, может быть составлен протокол согласования разногласий. Порядок оформления протокола согласования разногласий аналогичен порядку оформления протокола разногласий.

При согласовании разногласий в рамках процедуры заключения договора следует также иметь в виду, что согласно ст. 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами для стороны, получившей оферту, заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Аналогично в случаях, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

С учетом разъяснений, содержащихся в пункте 11 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 года №16, важно зафиксировать, какая из сторон является автором проекта договора или его условий, поскольку, как указывает Суд, толкование судом условий договора в случае их неясности должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.).

6.5.8. Дополнительные методические рекомендации для преподавателей и студентов по теме 8 "Методика составления иных гражданско-правовых документов"

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском: